離婚律師

　　當事人協議離婚時，往往關注的都是財產分割和孩子撫養的問題，其實婚姻生活涉及到方方面面，要考慮周全，否則在登記離婚后還可能發生糾紛甚至訴訟，耗費大量的時間精力和金錢，撕破臉皮、身心疲憊。結合法律的規定（尤其是2011年頒布的婚姻法司法解釋三）以及日常的操作實踐，本文淺談在起草離婚協議時應該包含的一些事項，應該注意的幾個問題。

　　一、戶口處理

　　涉及一方或孩子戶口遷移，必須要戶主或戶口本持有方的配合，在協議中應寫明不遷出戶口或者不配合辦理手續的法律責任。比如說，女方的戶口在婚后遷入男方家，男方要求女方在離婚后將戶口遷走，或者撫養權歸女方，孩子的戶口要從男方處遷到女方處，必須要雙方配合提供戶口本原件及相關證件。因為戶口糾紛不屬于法院的受理范圍，公安機關也無權干涉，所以救濟途徑只有在離婚協議中約定高額的違約金，以此來約束當事人的自覺履行。

　　受幾千年傳統文化的影響，中國人對代表傳宗接代的姓氏看得至高無上的。離婚后若一方更改了孩子的姓氏（一般是女方將孩子由父姓改為母姓），很容易引起對方的強烈不滿。法律對一方擅自更改子女姓氏的做法也持否定的態度：《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第１９條規定，父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應責令恢復原姓氏。

　　若雙方協商一致要更改孩子的姓氏，應在離婚協議中寫清楚，這樣一方就不能要求法院責令恢復姓氏了。若一方擔心對方更改孩子的姓氏，可以在離婚協議中約定較高額的違約金，這樣可以有效限制對方的行為，盡量減少訴訟。

　　二、夫妻之間補償、賠償及債務的處理

　　若存在下列情形，應該和對方協商如何處理，并在協議中寫明：

　　1、婚內借款（司法解釋三第16條）或婚前借款；

　　2、補償（婚姻法第40條）；

　　3、困難幫助（婚姻法第42條）；

　　4、過錯損害賠償（婚姻法第46條）；

　　5、擅自處分房產（司法解釋三第11條）。

　　三、未成年子女撫養問題

　　如果離婚時當事人有未成年子女，需要明確未成年子女由誰直接撫養，不直接撫養孩子的一方當事人，如何承擔孩子的撫養義務。這些最好是能提前約定好，以免日后產生糾紛。關于撫養費的特別約定：如果雙方不作特別約定，根據法律規定，撫養費是包括生活費、教育費和醫療費的（婚姻法司法解釋一第21條）。本律師認為，籠統地約定撫養費多少，對撫養方和子女往往有失公平。而教育費和醫療費的多少，是離婚時無法準確預計的，要等實際發生才能明確，且生活費也是隨著物價上漲而不斷攀升。建議雙方約定每月支付一定金額的生活費，且逐年遞增（約定具體的比例），教育費、醫療費和大筆開支（如子女須對外承擔責任）則按照實際發生金額，由雙方平均分擔。

　　四、婚內協議和離婚協議建議進行公證

　　公證不僅能加強證據的證明力，有時還會直接決定或影響當事人實體權利的實現。根據婚姻法司法解釋三第6條和合同法第186條，除公證過的或者具有道德義務、公益性質的贈與不能撤銷外，在其他情況下，贈與人可以在贈與財產的權利轉移之前撤銷贈與。通常而言，家庭內部的贈與不涉及道德義務或公益性質，故公證就成為受贈方保障自己能獲得贈與財產的唯一途徑了。

　　還有一種情況，甲乙離婚析產，甲依約支付了房屋補償款給乙，乙卻不配合辦理除名手續，甚至玩失蹤，甲陷入訴訟的持久戰中。如果當初雙方公證了離婚協議，則房管局可以直接根據協議辦理除名（已有房產證）或日后將房屋直接確權登記在一方名下（房屋買賣合同已備案，未有房產證）。由此可見，公證意義重大，甚至是不可或缺的。當事人應對離婚協議或婚內協議辦理公證（除非立即辦理離婚或過戶等手續的），以免后患。

　　五、如何預防“離婚協議可以反悔”

　　婚姻法司法解釋三的第十四條規定，當事人達成的以離婚為條件的財產分割協議，若雙方協議離婚未成，一方可在離婚訴訟中反悔。對于這條重要的新規定，應該注意兩點：

　　1、對已方有利的財產約定，可簽訂婚內協議，不要出現離婚字眼及離婚的意思表示，這樣對方就不能推翻了。

　　2、可在離婚協議中明確約定，即使協議離婚不成，該協議的內容仍然有效，雙方均不得反悔，在訴訟離婚中也適用該離婚協議。根據最高人民法院民一庭吳曉芳法官的觀點，這種約定屬于當事人的意思自治，法律應予認可。本律師也認為，民事法律關系中的當事人就協議效力選擇或排除法律適用，體現契約自由和處分原則。

　　六、夫妻雙方有關身份資料的準確性問題

　　(1)不要按照自己平時的書寫、稱謂習慣填寫這些資料。

　　(2)如果涉及曾用名、別名等內容的，也應該據實填寫清楚。

　　七、夫妻雙方離婚原因的問題

　　因為協議離婚，一般情況下是當事人友好分手，所以，通常的做法是把離婚原因表述為“性格不合”等平和的原因為宜。但是，如果離婚的原因對當事人今后的生活、工作或者學習方面有重大影響的，當事人還是如實、簡要的予以說明為宜。

　　八、未成年子女撫養問題

　　如果離婚時當事人有未成年子女，需要明確未成年子女由誰直接撫養，不直接撫養孩子的一方當事人，如何承擔孩子的撫養義務。這些最好是能提前約定好，以免日后產生糾紛。

　　九、未成年子女的探視權問題

　　當事人需要明確不直接撫養孩子一方當事人對孩子探視的具體時間、節奏和方式，力爭不因為離婚而給未成年人帶來不必要的心理負擔。盡量從保護孩子的角度出發去約定探視時間等。當然我們建議盡量讓孩子和父母雙方都能多接觸一些，這樣對孩子的成長是有利的。

　　十、夫妻共同財產的分割問題

　　(1)要明確夫妻共同財產名稱、所在地點等基本信息。

　　(2)要明確夫妻共同財產的歸屬。

　　(3)涉及到需要交接的財物，需要明確交接的時間和方式。

　　(4)不可分割的、離婚后當事人共有的財物，需要明確歸當事人各方所有的比例。根據法律規定，如果比例不進行約定，即推定為當事人各二分之一。

　　(5)夫妻共同財產分割以后，如果還存在彼此協助義務的，協助的具體方式以及時間、節奏需要加以明確。

　　(6)對離婚時遺漏分割的夫妻共同財產，當事人可以約定處理的具體方式，當然日后在發現財產時也可以就財產分割問題向法院起訴。

　　不分割財產的兩種情形：同樣是不分割財產，不同的表述，代表的含義不一樣，引起的法律后果也不一樣，必須謹慎對待，當事人應結合自己的客觀情況和主觀訴求來確定如何表述。

　　1、”沒有共同財產分割”：這種表述，離婚后仍可起訴要求分割共同財產，且無訴訟時效限制。司法解釋三第18條規定“離婚后，一方以尚有夫妻共同財產未處理為由向人民法院起訴請求分割的，經審查該財產確屬離婚時未涉及的夫妻共同財產，人民法院應當依法予以分割”。這條規定與合同法第54條關于重大誤解或顯失公平可要求變更或撤銷的法律原則一致，且變相否定了司法解釋二第31條規定的兩年訴訟時效。

　　2、“各自名下的財產歸各自所有”：這種表述，離婚后不能再要求分割，相互無權要求分割。對經濟上處于弱勢，或并不清楚配偶真正財產狀況的一方，喪失了日后要求分割財產的權利，非常不公平。所以，當事人應將全部共有財產列明，逐一寫清楚屬于哪一方所有或怎樣處理，千萬不要簡而言之、大而化之。一時的疏忽或貪圖方便很可能帶來經濟利益上的重大損失。