律師采用調查令取證的手段

由于法律法規的限制以及各個行業各個系統的規定，目前，即使是律師，有權調查取證的范圍也是越來越小，對于當事人更是如此。打官司就是打證據，如果沒有證據就可能面臨敗訴的境地。因此，如何能取到更多的證據，以及如何能讓法院為自己取證，就成為訴訟過程中的一個很重要的問題。

律師采用調查令方式，即法院向被調查單位出具調查函，由申請人的律師持令前往調查，以法院委托律師調查的手段向被調查單位取證。其實質就是，法院的調查，由律師出面前往，節省法院的時間精力，減少法院的工作量。

從實踐來看，法院的調查令制度在上海是普遍采用的一種調查取證方式，也是較為有效的取證方式。對于一般的單位而言，都顧及法院的威力，一般都會配合取證：如果沒有法院的威懾力而由律師前往調取證據，有時甚至連工資收入證明都不能收到。在婚姻案件中，調查令較多適用以下幾個方面：

（1）查詢股票交易對賬單以及股票資金對賬單；

（2）查詢公安報警記錄；

（3）查詢房地產資料的詳細檔案；

（4）查詢案件當事人的工資薪金發放情況；

（5）查詢醫院涉案當事人的病歷（如家庭暴力、性病治療等）；

（6）其他需要法院出具調查令才給予配合的情況。

根據我們了解的情況，目前實行調查令的城市不多，絕大多數內地城市沒有這項制度，當事人及其律師調查取證相對更難。

律師申請法院調查取證

申請法院出面調查取證，較多適用以下幾個方面：

1.調查被申請人的銀行存款

目前，大多數法院要求當事人提供擬查詢銀行的具體名稱，如中國建設銀行濮陽分行中原路儲蓄所等，以及提供具體賬號。實踐中，只要明確知道具體在哪個營業所開的戶，就一定能查到被申請人的儲蓄情況，但有的法院依然要求當事人能提供具體的賬戶，而當事人一般沒有再次獲取賬戶的機會了，這種情況下，我們還是建議與法院再次溝通，按法律程序進行查詢要求。只要要求不過分，有依據，承辦法官會酌情考慮當事人一再的請求的。

2．調查被申請人的公積金貸款劃扣情況

目前公積金貸款劃扣主要由銀行來進行操作，以前律師憑調查令即可查詢，但越來越多的銀行已拒絕給持調查令的律師提供這些資料，律師也無可奈何。

3．調查報警記錄以及訊問筆錄

目前公安機關對于律師持調查令查詢訊（詢）問筆錄大多拒約，公安局法制科多以法院人員未親自到場為由予以拒絕，因此有時只能讓法官跑上一趟。

4．其他必須由法院取證才能取到的情況

目前來看，讓法院調查取證相對困難一些。因為法院內部調取證據要么由外調組調查，要么由法官本人調查，法官事務繁多，日理萬機，能安排出時間外出調查取證相對不易，因此，當事人也應該理解。

律師如何把握“婚外情”取證

一、律師應注意“捉奸”證據的合法性

1．自家取證

自家床上“捉奸”拍照合法有效。如果進入自家床邊，舉起攝像機“咔嚓”拍下床上實況，照片被法院認定的可能性較大。

最高人民法院吳曉芳法官在羅某訴吳某離婚糾紛一案中評析認為：“羅某是在她自己家里捉到奸宿的孫某與自己丈夫的，談不到私闖他人住宅，所以，構不成刑事責任。至于拍下的照片是否侵犯了孫某的其他權益，如名譽權等，還有待探討。那要看她的目的、傳播的范圍和后果，如果是為了離婚訴訟中取證，證明丈夫有過錯，保護自己的合法權益，其照片只作為給法院及有關部門提交的證據，這些都不違法。”

北京市第二中級人民法院民庭庭長齊麗華認為，法律保護的是公民的合法權益，只要是合法的權益，無論其性別、地位，都將受到法律的保護，第三者也不例外。就目前羅某捉奸拍照的行為來說，孫某告其侵犯她的合法權益，主要看她要求維護什么權益，如果是名譽權的話，不會受到法律的保護。因為她的名譽權已被她自己破壞了，法律也無法保護。盡管羅玲在取證過程中，行為可能有些過激，但只要主觀上不是故意侮辱，客觀上又不是故意宣揚，從法律角度上看，不好說侵犯了孫某提出的權益問題。

因此，自家床上“捉奸”，行為不要過激，照片不要傳播，也不要對第三者進行人身侮辱等出格行為，證據僅用于庭審舉證，證據有效的可能性較大。

2．“別人家”取證

律師應注意，別人家床上捉奸拍照是否合法值得商榷。如果在他人住宅或賓館內收取證據，不但取的證據不被法院采納，反而可能會吃“侵權”官司。

3．公共場所取證

在公共場所取證的“捉奸”證據被法院采納的可能性較大。雖然在大眾公共場所擁抱、牽手、親吻得多，過于親密接觸得少，但不排除有些人在野外或公園發生性行為的現象。如果發生的行為進入公共場所范疇，行為人的行為就失去了狹義的私并且，一般認為，這是行為人自己放棄了隱私的權利。因此，取得的證據被法院采可能性較大。

二、“私人偵探”、“調查公司”的取證

如果強調由當事人親自去收集對方有過錯或財產狀況的證據，顯然是不司由于當事人沒有特定的經驗以及充分的時間和精力，讓他們在滿懷悲憤惱怒的心情下去取證，是不現實的。而當事人的親友代為取證，也存在同樣的問題。指望律師代為取證也相當困難。因為取證工作量較大，耗費的精力也很大，有的律師甚至不懂最基本的調查技巧。律師是通曉法律的專家，但未必是調查取證的好手，因此，“私人偵探”應運而生。雖然，目前對于“私人偵探”存在的合法性各界普遍存在質疑，但不容置疑的是目前存在著對私人偵探的巨大市場需求，有需求就有供應。不論現在存在的類似機構的名稱如何，是信息咨詢公司，還是調查事務所，其提供婚姻案件當事人服務的手段，就是采用跟蹤、拍攝、錄音的行為，固定、保留另一方有過錯的事實情節或發現財產證據線索。

對于一般的離婚案件，財產爭議額度不大，當事人經濟能力不是很高的案件，律師一般不宜建議當事人請人代為取證。一般請人調查取證工作量大，可能會有若干人參與，周期相對較長，同時工作危險性、風險性也存在，因此，委托調查開銷相對較高。如果使用受委托人相對較多或價值相對較大的調查器材（如幾輛汽車），花費更高。因此，律師應建議客戶，對于家庭共同財產較高，有對方有過錯證據對財產分割影響較大，或財產證據線索較為重要的案件，可以請人代為調查取證。而對于一般家庭中的婚外情以及財產情況，沒有必要聘請調查。當然，如果愿意“花錢買明白”忽略經濟賬的當事人，采用代為調查取證的模式也無可厚非。

關于請人代為取證的合法性問題，我們認為，既然法律賦予了當事人“誰主張、誰舉證”的權利義務，當事人自然有權委托代理人代為收集調查取證。被委托人不論是誰，只要其采用合法的手段、使用合法的器械取來的與本案有關的證據，就是有效證據，只是其證明力大小有待法官認定。因此，對于有些有必要的案件，請“私人偵探”調查取證，也不失一種爭取最大權益的手段。