成都離婚訴訟律師：沈輝

　　改革開放以來，中國經濟飛速發展，金秋十月新中國已然走過了六十年的輝煌歷程。如今的國民早已過上了豐衣足食的生活，隨之而來的是在快速致富后精神生活和價值觀取向卻出現了前所未有的匱乏和偏失。特別是對于婚姻的態度方面，從之前糾結的“中國式離婚”發展到輕率的“美國式離婚”，在草率的離婚決定作出后，面臨的是夫妻財產的分配問題。隨著人們生活水平的提高，屬于夫妻及個人的可分配的財產也越來越多。由早些年離婚時夫妻雙方分配的主要是家具及鍋碗瓢盆等零碎物品，發展到現在離婚時夫妻雙方分配的主要是房子、車子，股票和基金這些高價值的財產。這種現實情況的變化，導致某些人的心靈也發生了扭曲。為了在離婚訴訟中讓對方少分或不分財產，或是夫妻雙方為了逃避他人債務，或是夫妻雙方為了轉移財產而進行的假離婚而提起“虛假訴訟”的現象屢見不鮮。本文正是通過對離婚中“虛假訴訟”這一現象的透視和原因的探析，闡述了在我國現有法律框架下的“虛假訴訟”的規制及不足，并借鑒國外有關防范“虛假訴訟”的做法和經驗，呼吁建立對“虛假訴訟”進行積極有效防范的應對機制。

　　一、“虛假訴訟”形成的背景及成因分析

　　（一）社會背景的成因分析：社會誠信的喪失，追求個人利益的最大化。

　　現在離婚時可分配的財產越來越多，財產價值也是越來越高，人們的想法也變成復雜和自私。特別是現代社會中各種純物質的思潮沖擊著人們固有的、傳統的道德觀念，功利主義、追求個人利益最大化的思潮日益盛行，“誠信危機”已經成了我們當今社會無法回避的社會問題。誠實信用原則一直是民法中的基本原則。因為如果沒有誠實信用的存在，那么所有的民事活動的進行就沒有了根本的保障。但是在當今社會，在利益面前人們失去了自我，失去了做人的原則和底線，利益被無限放大。某些人利用各種手段，甚至不惜挑戰公權利的尊嚴，通過“虛假訴訟”的方式，企圖得到一紙生效的法律文書，來達到自己不可告人的訴訟目的。

　　（二）法律規制的成因分析：法律規定的漏洞給不法者帶來可趁之機。

　　（1）民法領域內相關規定的空白和生搬硬套給虛假訴訟帶來了恣意的空間。

　　首先，是關于民事證據的審查制度。虛假訴訟是行為人以提起民事訴訟的形式，通過虛構事實、隱瞞真相、偽造證據等方式，使法院做出錯誤的判決或裁定，而使自己或他人獲得本不應獲得的利益或是達成其它非法目的的行為。那么，行為人為了達到這一目的，在證據提交時必將下足功夫，即從證據形式上盡量符合民事訴訟法的要求。最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第72條規定，一方當事人提出的證據，另一方當事人認可或提出的相反證據不足以反駁的，人民法院可以確認其證明力。一般形式上的合法性，掩蓋了這些證據并不具備的客觀性，躲過了法官的合法性審查而被輕易采信。如果在調解環節，對于第三人的所提出的證據和主張的債務，串通方一概予以承認，此時更讓事實變得真假難分，很容易讓法官做出錯誤的判斷。可見，民事訴訟證據規定中的自認規則的運用如果不加以限制的話，很容易給虛假訴訟提供條件和空間。

　　其次，需要談的共同被告和第三人的保護制度。在離婚訴訟中，夫妻一方與第三人串通起來偽造夫妻共同債務的案件中，第三人通常只起訴與其串通的一方，而另一方卻被完全蒙在鼓里，對于所謂的訴訟完全不知情。通常情況下，這種判決主要是調解結案，當事人不存在上訴的可能性。即使發生錯誤裁判，在很大程度上也只能依賴被損害方的控告和再審程序的啟動才能予以救濟。如果受損害方是夫妻雙方中一方，起碼還算是與案件有利害關系的人，可以享有再審和控告的權利。但是，如果夫妻雙方串通起來損害的是案外人利益時，民事訴訟法并沒有賦予被虛假訴訟所侵害的案外人以提起訴訟或申請再審的權利，即根據現行的《民事訴訟法》的規定，被侵害的案外人無法主動進入到正在進行的訴訟程序中，也無法在訴訟結束后通過申請再審請求來撤消生效的裁判，對此，造成的損害將是無法彌補的。

　　從立法層面來說，我國現有的法律規定并未重視虛假訴訟的存在。《民法通則》及其相關的法律規定和司法解釋，對虛假訴訟定義和防止并未有任何規定，更沒有將其當作一種侵權行為予以正確對待。我國當前正在進行的民法典修訂工作，很多學者參與到侵權行為法的起草過程中，曾提出將虛假惡意訴訟列為17類侵權行為之一，但是全國人大最后公布的草案中卻否定了將虛假訴訟作為一類獨立的侵權行為的提議。面對“虛假訴訟”的侵害，被侵害方的權利卻得不到法律明文規定的救濟，而對于虛假訴訟實施方而言卻能因此得到非常豐厚的利益。這也是為什么近些年虛假訴訟激增的背后深層次的原因。

　　（2）刑事制裁的不力和民事強制措施的不足助長了虛假訴訟的不法行徑的產生。

　　我國刑法現階段對虛假訴訟尚無專門的罪名，也沒有規定具體的刑事責任。最高人民檢察院在《關于通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復》中規定到：“以非法占有為目的，通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為，所侵害的主要是人民法院正常的審判活動，可以由人民法院依照民事訴訟法的有關規定作出處理，不宜作為詐騙罪來追究行為人的刑事責任。如果行為人偽造證據時，實施了偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章的行為，構成犯罪的，應當依照刑法第280條第2款的規定，以偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章罪來追究刑事責任; 如果行為人有指使他人作偽證行為，構成犯罪的，應當依照刑法第307條第1款的規定，以妨害作證罪追究刑事責任。”最高法的規定雖然有一定的道理，不過這種規定確實也存在不足之處。首先，虛假訴訟不光是對公權利造成侵害，即人民法院正常的審判活動，更重要的是對私權利的侵害，給被損害方帶來了財產和精神上的巨大損失。刑法應對非法損害他人財產的行為予以法律上否定性的評價，即刑事的懲罰，這樣才能使某些企圖通過虛假訴訟謀利的人望而卻步，才能對屬于公民的合法財產予以充分保障。其次，該規定僅對虛假訴訟中偽造印章和指使他人作偽證這兩種具體行為方式進行考量和定罪，未免也太具有局限性。虛假訴訟中有很多種作假的行為方式，例如：作假者本人作虛假陳述、或是他人主動幫助虛假訴訟行為人作偽證等，都需要刑法的否定性評價。最高院應對虛假訴訟行為作出概然性的規定，而非僅簡單列明幾種作假的行為手段。

　　從另外一方面來說，僅依靠《民事訴訟法》所規定的妨害民事訴訟的強制措施來威懾虛假訴訟者是顯然是不夠的。法院在司法實踐中，對于此類行為通常所采取的懲罰措施也僅僅是罰款或司法拘留15日了事，顯然無法與虛假訴訟人通過虛假訴訟所得到的利益相提并論。因此，在刑法管不了，民法又管得太輕的情況下，虛假訴訟者的氣焰才會越來越囂張。

　　（三） 司法權應用方面的成因分析：被動的審判方式更容易讓不法者達到其目的。

　　（1）民事調解中合法性審查和當事人意思自冶原則之間的沖突易被虛假訴訟者所利用。

　　雖然現行的《民事訴訟法》第85條所強調“事實清楚、分清是非”被作為民事調解的基本原則，但事實上如果真的要做到查清事實和分清是非的話，往往會抑制調解功能的發揮，使當事人很難達成調解協議。因此，該基本原則在司法實踐中通常是被否定的。在調解中，遵循當事人意思自冶原則，尊重當事人行使自己的處分權，已經成了司法界開展調解工作的共識。因此，法官在調解中合法性審查意識越來越淡薄，基本上放棄了查清事實、分清責任的權力。

　　（2）我國以往的審判方式一般是法官的職權主義居多，而現在的司法實踐也在嘗試借鑒英美法系的當事人主義的審判方式，特別是現在所強調的“司法的被動性”極有可能會導致審判權的缺位，很難規范和查處虛假訴訟的存在。審判權的缺位是指司法審判中審判者應當發揮審判職權，但卻怠于行使權力，在事實發現領域以及程序指揮和管理領域出現不作為狀態，導致公正等價值目標的缺失。

　　二、離婚中“虛假訴訟“的具體類型及表象特征

　　（一）離婚中“虛假訴訟”的幾種具體類型

　　（1）離婚訴訟過程中，夫妻一方為了達到多分夫妻共同財產的目的，與第三人虛構夫妻共同債務，損害夫妻另一方的合法財產權益。

　　婚訴訟中，對于屬于夫妻共同財產和夫妻債權債務的范圍是必須得查明的。實物性財產及依法登記在夫妻雙方或某一方名下的財產容易查明，但是涉及第三人的夫妻債權債務卻容易虛構，真假難辯。在與第三人串通虛構債務的案件中，通常會選擇在離婚訴訟前的一段時間內，由第三人去法院起訴夫妻一方或是雙方，要求確認是夫妻共同債務，由夫妻共同財產予以償還。此類虛假訴訟的核心問題是債務的證據，通常形式為借條，而借條也是極易偽造的。如果起訴的是夫妻雙方的話，不知情一方在此類虛假訴訟中只能對借條的真實性提出異議，并要求對借條進行司法鑒定，但目前司法鑒定的技術并不是百分百有效和正確。假若司法鑒定不能做出明確而具體的鑒定結果的話，不知情一方極有可能就要承擔敗訴的風險，背上莫須有的共同債務。如果起訴的只是夫妻一方的話，法院若不在訴訟中追加夫妻另一方加共同被告，那么申請法院對借條進行司法鑒定的權利都將會喪失。而未知情的一方只能在看到法院調解書時大吃一驚，開始漫長的再審之路。

　　（2）離婚時，夫妻一方與其父母串通，將父母原先是贈與性質的財產說成是借貸，由父母提起或加入到離婚訴訟中來主張自己的權利。

　　子女結婚后，父母給予金錢支持用于購房購車是再正常不過的事情了。夫妻兩人感情良好的時候，父母也甚感欣慰，自然不會提及購房購車的錢到底是贈與還是借貸的問題，但是小夫妻感情破裂時，父母則多數會主張之前給予小兩口的錢是借貸而不是贈與，并要求兩人以夫妻共同財產償還，來達到使己方子女多分財產的目的。在此類訴訟中，已方子女也通常會與父母聯合起來串供表示，該款項當初就是向父母借的，補借條的方式在此類案件中也是相當常見。如果串通一方能提供符合民事訴訟法要求的證據，那么不知情一方就極有可能要承擔敗訴的風險。

　　（3）夫妻雙方故意假離婚，以達到多分拆遷補償款，或是轉移夫妻共同財產，或是逃避夫妻共同債務的目的。

　　當前市場經濟下，自然人做為市場經濟的主體開公司或是經營合伙企業的非常之多。在經營風險加大和企業出現虧損時，為了達到逃避夫妻共同債務，轉移夫妻共同財產的目的，夫妻常以假離婚的方式到法院起訴離婚。在該離婚訴訟中，一方會主動放棄所有的夫妻共同財產而歸另一方所有，而將所有的債務歸自己背負。兩人離婚后，債權人雖然有權對雙方繼續追償，但實務中極有可能夫妻財產早已隨著離婚一方不知去向，讓債權人的利益完全落空。

　　另一種情況是城市建設加快，土地征用頻繁，特別是在北京這種城市土地資源稀缺的城市，拆遷款甚至可以高達幾萬塊一平方米。拆遷時，夫妻雙方通過去法院訴訟離婚的方式，戶口分立，完全可以獲得更多的補償、安置待遇。等拿到拆遷補償款后，兩人可再選擇復婚。

　　（二）離婚中“虛假訴訟”的表象特征

　　因為當事人之前并不存在真正的民事法律關系，訴訟中的很多環節完全是當事人虛構和串通出來的，在虛假訴訟的庭審中通常會出現與別的正常案件不同的表象特征。我們通過歸納和總結這些虛假訴訟的共通性，也能方便我們識別虛假訴訟，顯出它的真實本質。

　　（1）離婚訴訟多為身份關系的案件，通常涉及當事人的隱私。此類案件中串通進行虛假訴訟的當事人很少是毫不知情的外人，一般都是存在著親屬，朋友、同事等特殊關系的知情人。究其原因：一是因為離婚的事情涉及當事人的私生活，不方便讓更多的外人來參與;二是找親威或朋友來造假進行訴訟，成本較低，而且操作方便;三是虛假訴訟成功后，分得利益返還問題更讓造假者放心，避免出現黑吃黑的現象。

　　（2）在離婚訴訟中偽造債務有可能同時冒出來幾個或十幾個的同類型案件。十幾個債權人同時或是先后向一個債務人主張債權，通常委托代理的是同一個訴訟代理人，且提供的證據非常類似。在律師實務中，也經常有律師事務所的某些律師明知此行為的違法性，卻為了非法的利益接受當事人的委托，協助當事人鋌而走險。

　　（3）從當事人在庭審上的表現來看，不象一般訴訟中存在激烈對抗的場面，當事人相互配合，一般較默契。即使是在法庭辯論階段，也只是以假亂真的相互指責一番，最后都以早早認輸收場。有些當事人為了不露出破綻來，干脆委托訴訟代理人單獨參加訴訟，本人回避出現在庭審現場。有的虛假訴訟當事人為了想早日拿到法院的生效的裁判文書，甚至會為虛假訴訟的另一方當事人交納本應由其自行交納的保全費、訴訟費等費用，來推進訴訟的進程。

　　（4）從庭審表象上來分析，在法庭莊嚴的庭審氣氛中，面對法官的威嚴詢問，作假者一般表情都可能不太自然，容易緊張。特別是對于證據不足或是證據存在重要可疑之處的地方，如果法官多加詢問，作假者經常會而答非所問，漏洞百出，或是以種種理由百般搪塞，含糊其辭。

　　（5）在虛假訴訟中，當事人一般都會主動地在庭審時接受法庭的調解，以調解結案的方式居多。此類案件的調解顯示出調解協議的達成和履行都異常容易。當事人早已在庭下做好了功課，到了庭上只是做個姿態而已。

　　三、離婚中“虛假訴訟”的防范和規制方法的研究

　　上文我們談到了離婚中“虛假訴訟”出現的類型和表象的共通性問題，但是光是靠發現去解決虛假訴訟是遠遠不夠的。要從根本上解決虛假訴訟的問題，需要的是一整套包括訴前預防、訴中審查、訴后提供被侵權人救濟方式、以及對虛假訴訟作假人嚴懲的規制辦法。本文將結合這幾個方面來談談如何更好的防范和規制離婚中“虛假訴訟”現象。

　　（1）立法層面的法律規制的完善

　　由于我國現階段在民事實體法中對于虛假訴訟的界定和救濟方法并未進行明文規定，僅在憲法和其它相關法律中規定了相關的原則。但是在司法實踐中，并不能光憑這些法律原則法院就立案受理此類虛假訴訟的侵權賠償。因此，我國的民事立法中應積極地對虛假訴訟進行明確的定義，并對虛假訴訟的范圍予以界定。例如，正在修訂的民法典中，如果能將虛假訴訟加入到侵權行為法編進行具體規定，確立虛假惡意訴訟侵權責任制度，這將是規制虛假訴訟最為直接和有效的方法。但如果考慮到現階段我們缺乏司法實踐的經驗，貿然進行實體法上的規定可能會帶來一定缺漏的話，那么也應該在現有的法律原則的基礎上，對虛假惡意訴訟引起的損害賠償案件予以受理。這不僅給被侵權者提供一條切實有效的救濟途徑，而且可以對虛假訴訟的作假者予以警示，更為重要的是可以為我們的司法實踐積累寶貴的經驗，待條件成熟時，再將其納入到民法典中成為侵權行為的一種，建立起完整的侵權賠償責任制度。這是一種比較穩妥的方案，與我國目前民法典侵權行為篇的立法思路應該是相一致的。

　　同時，不僅是民事領域，在刑事領域中也應對虛假訴訟予以重視。對于情節嚴重，涉及金額巨大的虛假訴訟案件，必須用刑法予以否定性評價，才能追究與其對應的法律責任。事實上，也只有加大對虛假訴訟者的嚴懲力度，才能讓作假者望而卻步，起到真正的威懾作用。因此，我們建議在對刑法進行重新修訂時，對于虛假訴訟的規定不能只局限于對某些訴訟的行為追究刑事責任，而應該透過現象看到虛假訴訟的本質。特別是應該在第二篇第六章第二節的“妨害司法罪”中應添加一條：在民事訴訟過程中，偽造證據、隱瞞事實或與他人惡意串通，造成當事人一方或是使國家、集體、他人的利益蒙受重大損失的，應處以3年以下有期徒刑或拘役，情節嚴重的，處以3年以上7年以下有期徒刑。

　　（2）在法院審查環節中應對“虛假訴訟”方法的建議。

　　首先，從立案環節就應建立立案警示和虛假訴訟嫌疑的報告制度。法院在立案大廳或是立案窗口設立醒目的有關虛假訴訟的警示宣傳，同時在訴訟告知中明確告知虛假訴訟的法律后果，合理的引導當事人進行誠信訴訟。作為立案法官應該認真審查前來立案案件的證據材料及雙方當事人之間的關系，特別是對于第三人只起訴夫妻一方的債務案件更是要著重審查。對于已經確認屬于虛假訴訟的案件，應在法院的內網立案系統中予以警示，以防作假者鉆空子予以立案。同時，在案件審理過程中，承辦法官如發現有虛假訴訟嫌疑的案件，應及時向法院領導進行報告，在審理的各環節予以特別關注，對于證據的鏈條予以著重要求，審查的過程及情況也應詳細記錄并附卷，為以后可能產生的再審作到有據可查。

　　其次，庭審階段的審理把關工作。庭審階段是查處虛假訴訟案件最為重要的階段，有時在立案階段無從發現的案件，到了庭審階段通過細心法官的審理，也能發現珠絲馬跡。在庭審階段，無論是走正常的案件審理程序還是調解程序，法官都應以查清事實為目的進行審理。對于虛假訴訟的查處可以從：當事人之間的關系、委托代理的情況、相關證據的提供、當事人的庭審表現、案件與證據之間的邏輯關系是否銜接等方面著手。主審法官可以采取以下幾點措施，（1）要求當事人到庭接受法庭調查或出庭參加訴訟;（2）要求當事人出示原始證據，而且對于證據的鏈條必須完善，如果有證人的必須出庭作證;（3）及時追加共同被告或是向利害關系人通報，必要時可以通知其參加訴訟;（4）依職權主動調查取證。尤其對于涉及夫妻共同債務的案件，不能單憑一張簡單的借條就予以確認，還應對債務產生的時間、地點、原因、用途、支付方式、支付憑據、基礎協議以及債權人的經濟能力等方面予以綜合考慮。（5）在調解過程中，應強化對當事人達到調解協議的合法性審查，必要的時候可以邀請案件的知情人參與調解。

　　浙江省的法院在防范與處理虛假訴訟的方面非常值得借鑒，特別是臺州中院出臺的《關于防范“訴訟欺詐”的實施意見》，對于發現和防范虛假訴訟作了詳細規定。例如：如審理過程中，如該案涉及第三人或訴訟參加人有損害第三人的利益的可能性時，應將案件的實際情況及時通報給利益關系人知曉，由其做出是否提起或是加入訴訟的選擇。審判人員應以“誠信義務”原則要求各方當事人，對于當事人的訴訟行為和不當處分應加以必要的限制和約束，以防范虛假訴訟的發生。全國各地的其它法院可以借鑒臺州中院的做法，只有法官擦亮發現事實真相的眼睛，才能讓虛假訴訟無處遁行，才能讓妄想通過虛假訴訟謀取非法利益的人發現此路不通。

　　應做好可疑虛假訴訟的案卷備案工作。對于在庭審中發現可疑虛假訴訟的案件，一定要詳細的記錄當事人在庭上的陳述，包括在法庭調查環節、質證環節的表現的方面的內容。如果是調解結案，不能單純的只記錄調解的結果，對于在達成調解過程中雙方的表現和陳述也應該詳細記入調解筆錄，做到有據可查。

　　（3）加大對虛假訴訟的打擊力度，提供給虛假訴訟被侵害人救濟方式

　　增加虛假訴訟的作假人訴訟風險，對于蓄意提起虛假訴訟侵害他人合法權益的人在法律上給予否定性評價，進行嚴厲的制裁。這不僅需要從民事訴訟領域進行罰款或是拘留處罰，對于情節嚴重的還應從刑事領域以妨害司法罪被起訴而承擔相應的刑事責任。其目的都是讓虛假訴訟作假人意識到嚴重的違法后果，權衡利弊后，不敢以身試法。

　　對于被虛假訴訟侵害的受害者，一定給予法律上有效的救濟途徑。首先是作好普法宣傳，應該讓受害者知曉：根據一般法律原則對所受的損害是可以提起侵害侵權之訴的，同時也可以提起再審;其次，對于案外人提起的由于虛假訴訟所受到的損害之訴，人民法院應當予以受理。現在有很多法院在面對虛假訴訟人起訴時，通常的反應是不予立案或是駁回其訴訟請求，這種做法將會使虛假訴訟受害者的合法訴求排斥在司法救濟之外，也不利于和諧社會的建立和發展。最后，對于虛假訴訟侵權賠償責任的范圍應予以明確，虛假訴訟受害人所遭受的損害應包括財產損害和精神損害。關于財產損害方面，一是受害人為了應訴必須參加相關的訴訟活動，會支出一定的費用;二是由于虛假訴訟而造成的財產的直接損失;三是受害人因為虛假訴訟而產生的誤工費等其它費用，以上這些都與虛假訴訟侵權行為存在因果關系，應由侵權人負責賠償或返還。關于精神損害方面，主要是由于虛假訴訟對于受害人的名譽或精神上的刺激，造成一定的損害，這也符合我國法律上關于精神損害賠償的相關規定，也應由虛假訴訟人承擔精神損害的賠償責任。