婚姻家庭律師

　　（一）界定和類型

　　所謂含身份性之財產(chǎn)，是指夫妻一方因為某種特定身份（特定成員資格）而取得并持有的財產(chǎn)；該特定身份往往與一定組織的成員權(quán)相聯(lián)系，因而有時此類財產(chǎn)還具有一定的福利性。例如，在我國，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員就是一種身份屬性，宅基地使用權(quán)就是一項福利性財產(chǎn)分配；同樣，合伙人、有限責(zé)任公司股東、單位雇員也是一種身份，是特定組織的成員。本文所稱的含身份性之財產(chǎn)，在現(xiàn)行法框架下，主要有：1．以夫妻一方名義投入在合伙／合伙企業(yè)中的夫妻共同財產(chǎn)；2．以夫妻一方名義投入在有限責(zé)任公司中的夫妻共同財產(chǎn)；3．夫妻一方因為農(nóng)村集體成員身份而獲得的、并成為夫妻共同財產(chǎn)的宅基地使用權(quán)（有房無房）；4．夫妻一方因單位福利政策而取得轉(zhuǎn)讓受限之所有權(quán)的房屋；5．未行權(quán)的股票期權(quán)或股票增值權(quán)。

　　（二）現(xiàn)行法之規(guī)定及不足

　　對于作為夫妻共同財產(chǎn)之股權(quán)的分割，《婚姻法司法解釋（二）》第16條對此做了較詳細(xì)的規(guī)定。基本上，該條款遵循的是現(xiàn)行《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，沒有突破。即如果夫妻雙方協(xié)商一致，將股東一方配偶的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股東一方配偶時，須履行公司法的法定程序，如果最終沒有轉(zhuǎn)讓成功，則擬受讓股權(quán)一方配偶只能獲得股權(quán)出售的價金。

　　對于作為夫妻共同財產(chǎn)的、以夫妻一方名義投入到合伙企業(yè)的合伙人出資，其分割辦法由《婚姻法司法解釋（二）》第17條作了規(guī)定。依此規(guī)定，離婚時配偶雙方協(xié)商一致，合伙人一方擬將合伙出資全部或部分轉(zhuǎn)讓給非合伙人一方的，其他合伙人依次有如下選擇：同意接受入伙；通過行使優(yōu)先購買權(quán)拒絕另一方配偶入伙；既不同意入伙也不行使優(yōu)先購買權(quán)，而允許合伙人一方配偶退伙；以上皆不允許時必須接受另一方配偶入伙。該條文中，特別值得注意的是第（二）、（三）、（四）項。這三項實際上是為其他合伙人給出了一道單選題，即其他合伙人必須在行使優(yōu)先受讓權(quán)、允許作為合伙人的配偶一方退伙以及允許非合伙人配偶一方入伙三項選擇中進(jìn)行三選一。這樣的被迫選擇的義務(wù)是《合伙企業(yè)法》所沒有的規(guī)定。在其他合伙人不行使優(yōu)先受讓權(quán)時，要么允許退伙，要么允許入伙，這種新的容忍義務(wù)是對《合伙企業(yè)法》的突破。這樣的突破對于合伙企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展無疑是有負(fù)面影響的。

　　另外，還有一個懸而未決的問題是：如果夫妻一方的合伙人不同意另一方成為合伙人，對最后結(jié)果是否有意義？這樣一個很可能會發(fā)生的問題，司法解釋卻沒有提供解決辦法。對于作為夫妻共同財產(chǎn)的、夫妻一方婚后因其單位福利而購置的有限產(chǎn)權(quán)房，以及未行權(quán)的股票期權(quán)，這些共同財產(chǎn)的分割，《婚姻法》及其司法解釋均沒有作出相應(yīng)規(guī)定。司法實務(wù)中，各地法院均根據(jù)自己的理解予以個案解決。

　　（三）分割原則、具體分割方案及其法理基礎(chǔ)

　　1．關(guān)于有限責(zé)任公司的出資

　　按照《婚姻法司法解釋（二）》第16條的規(guī)定進(jìn)行股權(quán)分割當(dāng)然是可行的。但必須明確一點：公司股權(quán)從性質(zhì)上說是一種社員權(quán)，它包含人身屬性和財產(chǎn)屬性。股權(quán)從內(nèi)容上分可分為共益權(quán)和自益權(quán)。[1]作為夫妻共同財產(chǎn)的只能是其中的財產(chǎn)權(quán)、自益權(quán)部分，而不可能是非財產(chǎn)權(quán)、共益權(quán)部分。因此，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋硎鰬?yīng)當(dāng)是這樣：婚姻存續(xù)期間，夫妻一方成為有限責(zé)任公司股東的，股東只能是該名義股東一個人，而相應(yīng)的股權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分則屬于夫妻共同財產(chǎn)；在離婚分割時，作為夫妻共同財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)部分，當(dāng)然是分割的對象，但對于共益權(quán)部分或者說股權(quán)能否整體分割，還要取決于其他股東的意志，不可想當(dāng)然地認(rèn)為夫妻雙方有權(quán)平均分配股權(quán)。按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，非股東一方配偶能否成為股東，是不確定的，但對于股權(quán)中的財產(chǎn)性部分則是確定地享有均等的權(quán)利。《婚姻法司法解釋（二）》第16條規(guī)定了夫妻一方持有有限責(zé)任公司股權(quán)，而另一方并非該公司股東時該股權(quán)的分割辦法。此條規(guī)定并未突破《公司法》的規(guī)定，并且純粹針對即將離婚的夫妻雙方就該股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格達(dá)成一致這種情況而進(jìn)行規(guī)定的，倘若雙方達(dá)不成一致意見，則仍然必須在《公司法》有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之限制性規(guī)定的框架內(nèi)分配財產(chǎn)。

　　2．關(guān)于合伙人出資

　　合伙人的地位更是一種兼具人身性和財產(chǎn)性的身份和資格。夫妻一方作為合伙人的，另一方并非當(dāng)然地也是合伙人（或隱名合伙人）；只能說，夫妻另一方對其中一方的合伙出資的財產(chǎn)權(quán)部分享有共有權(quán)。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙、合伙出資的轉(zhuǎn)讓、退伙均有嚴(yán)格限制，即入伙和合伙人出資轉(zhuǎn)讓，除合伙協(xié)議另有約定外，必須獲得全體合伙人的一致同意，退伙必須符合約定或法定情形。如前所述，《婚姻法司法解釋》對此規(guī)定有所突破。筆者認(rèn)為，對于合伙債務(wù)與合伙人個人債務(wù)，現(xiàn)行法規(guī)定了“雙重優(yōu)先”規(guī)則，借鑒這樣的思維，合伙人出資只有在無其他合伙人個人財產(chǎn)可以補償給另一方配偶時，才應(yīng)當(dāng)按照《婚姻法司法解釋》的規(guī)定來分割。這是出于維護(hù)合伙企業(yè)穩(wěn)定性的要求。

　　對于作為合伙人一方的配偶不同意另一方配偶加入合伙企業(yè)的問題，該司法解釋沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，按照合伙的閉合性以及《合伙企業(yè)法》的立法精神，法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)可合伙人一方配偶的此項拒絕權(quán)。因為合伙的核心精神就是對于重大事項的全體一致、一票否決機(jī)制，這是確保合伙企業(yè)穩(wěn)定和發(fā)展的基石。如果違背作為合伙人的配偶一方的意志，強(qiáng)行使得另一方成為合伙企業(yè)的合伙人，與合伙的性質(zhì)與《合伙企業(yè)法》的精神顯然是背道而馳的。因此，在離婚雙方當(dāng)事人對合伙出資的分配達(dá)成一致時，可按照《婚姻法司法解釋（二）》第17條的規(guī)定處理；如果合伙人一方不愿意轉(zhuǎn)讓分割給非合伙人一方配偶，則不應(yīng)讓后者強(qiáng)行人伙，而應(yīng)采取令前者給后者相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補償?shù)姆绞絹斫鉀Q爭議。

　　3．一方因其身份所獲取的宅基地使用權(quán)

　　因為宅基地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的限制，它只能和其上的房屋一并轉(zhuǎn)讓給本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的其他成員。因此，宅基地使用權(quán)及其上的房屋作為夫妻共同財產(chǎn)而在離婚財產(chǎn)分割時，只能采取折價或變賣的方式，即要么由具有集體經(jīng)濟(jì)身份的夫妻一方獲得宅基地使用權(quán)，并給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償，要么將該宅基地使用權(quán)連同房屋一并出售給本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)的其他成員，然后就出售價金予以分割。顯然不可行的方式是，不具有本集體經(jīng)濟(jì)組織身份的夫妻一方獲得全部或任何部分的宅基地使用權(quán)。

　　4．一方因其身份所獲取的有限產(chǎn)權(quán)房屋

　　此類財產(chǎn)與上述宅基地使用權(quán)的性質(zhì)相似。此類財產(chǎn)分割的一個基本限制是：本單位以外的人不得成為此類財產(chǎn)的所有權(quán)人。因此，可行的分割方式是折價或變賣，即要么由具有該單位身份的夫妻一方獲得房屋產(chǎn)權(quán)，并給予另一方相應(yīng)補償；要么出售給本單位其他人，然后就出售價金進(jìn)行分配。

　　5．未行權(quán)的股票期權(quán)或股票增值權(quán)

　　股票期權(quán)既然是公司激勵內(nèi)部員工的一種手段，因此其必然是依托于內(nèi)部員工的身份。這就決定了非屬于公司員工的一方配偶在離婚后不得以自己的名義行權(quán)，這也意味著他／她只能選擇獲得經(jīng)濟(jì)補償。因此，可行的分割方法是：作為公司員工一方的配偶分得股票期權(quán)，同時給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補償。當(dāng)然，股票期權(quán)可能永遠(yuǎn)都不會被行權(quán)，因為股價可能一直都不理想，在雙方就股票期權(quán)的價值達(dá)不成一致時，需要專業(yè)機(jī)構(gòu)作出評估。對于股票增值權(quán)，也適宜采取類似的分割辦法。