撫養(yǎng)權(quán)律師

　　案情

　　原告阮小健(男)與被告成大英(女)在2008年8月10月舉行結(jié)婚儀式，與2009年9月補(bǔ)辦了結(jié)婚登記手續(xù)，2010年生育一子。后因性格不合經(jīng)常吵鬧，于2012年協(xié)議解除婚姻關(guān)系。解除婚姻關(guān)系時(shí)雙方達(dá)成了如下協(xié)議條款：1、由阮小健帶領(lǐng)撫養(yǎng)孩子，撫養(yǎng)費(fèi)自理;2、成大英放棄對(duì)孩子的探望權(quán);3、雙方共同生活期間財(cái)產(chǎn)歸各孩子。但離婚后，成大英某由于思念小孩多次到張某家試圖探望，均遭到阮小健及其家人的拒絕。于是成大英訴訟來院，請(qǐng)求法院判決支持徐某每月探望孩子一次。而被告阮小健則辯稱，二人離婚時(shí)簽訂的合同明確約定原告稱答應(yīng)放棄對(duì)孩子的探望權(quán)，且簽訂合同是成大英自愿的，原告應(yīng)該遵守合同。

　　審理

　　法院依照《中華人民共和國合同法》第二條、《中華人民共和國婚姻法》第三十八條之規(guī)定判決:判決原告每兩個(gè)月行使一次對(duì)孩子的探望權(quán)，被告應(yīng)提供相應(yīng)的便利。

　　評(píng)析

　　法院審理認(rèn)為，離婚父母對(duì)子女的探望權(quán)系與人身有緊密聯(lián)系的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)屬于親屬權(quán)，是一種身份權(quán)利，且合同法明確規(guī)定婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。關(guān)于探望權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)婚姻法，協(xié)議中關(guān)于探望權(quán)的條款應(yīng)受婚姻法調(diào)整，該放棄探望權(quán)的協(xié)議條款因?qū)贌o效。

　　　1、如何行使探望權(quán)?

　　對(duì)探望的方式、時(shí)間安排一般由父母在離婚時(shí)協(xié)議。為子女的健康成長，雙方在離婚時(shí)應(yīng)對(duì)子女的探望問題進(jìn)行協(xié)商，對(duì)探望方法、時(shí)間進(jìn)行具體、細(xì)致的安排。

　　離婚時(shí)雙方對(duì)子女探望不能達(dá)成協(xié)議的，由人民法院在處理離婚案件時(shí)一并判決。一般在不影響子女的學(xué)習(xí)、嚴(yán)重改變子女 生活規(guī)律的前提下，確定一段時(shí)間內(nèi)，間接扶養(yǎng)方可與子女單獨(dú)交流。如果人民法院已經(jīng)作出的離婚判決沒有涉及子女探望權(quán)的，最高人民法院在2001年12月 27日起施行的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》[第24條提供了法律救濟(jì)的途徑：“當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。”

　　間接扶養(yǎng)方在行使探望權(quán)時(shí)，直接撫養(yǎng)子女的一方有協(xié)助的義務(wù)。如果直接撫養(yǎng)子女的一方不履行協(xié)助探望的義務(wù)，或者是 采取各種手段，阻礙另一方實(shí)現(xiàn)探望權(quán)，那么有探望權(quán)的一方可通過向人民法院起訴，實(shí)現(xiàn)自己的探望權(quán)。對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女的判決或者裁定的，人民法院可 對(duì)有協(xié)助義務(wù)的個(gè)人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施。

　　2、協(xié)議離婚雙方能約定一方放棄探望權(quán)嗎?

　　父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除;離婚后，子女無論由父親或母親直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女，這是處理父母子女關(guān)系和子女撫養(yǎng)糾紛的基本原則。

　　離婚后，父母對(duì)于子女的撫養(yǎng)不僅僅是一種權(quán)利，同時(shí)也是一種義務(wù)，而且，這種權(quán)利和義務(wù)不是離婚雙方之間可以自由處分的權(quán)利義務(wù)。因此，涉及未成年子女切身利益的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，如探望權(quán)等，離婚雙方是不能作任意處置的，即使進(jìn)行了處置，這種處置也是沒有法律效力的。離婚后，父母對(duì)子女的權(quán)利義務(wù)性質(zhì)上沒有發(fā)生改變，只不過雙方行使這種權(quán)利義務(wù)的方式有所不同，即：直接撫養(yǎng)子女的一方是通過具體和直接的照顧、教育等撫養(yǎng)行為來實(shí)現(xiàn)和履行其對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)利和義務(wù);不直接撫養(yǎng)子女的一方對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)利和撫養(yǎng)義務(wù)，則主要通過探望和負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)等方式來實(shí)現(xiàn)和履行。因此，離婚雙方是無權(quán)通過協(xié)議方式自行放棄對(duì)子女的探望權(quán)的。不僅如此，直接撫養(yǎng)子女的一方對(duì)對(duì)方實(shí)現(xiàn)和履行對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)行為還應(yīng)當(dāng)提供必要的協(xié)助。

　　另外，從婚姻法的“由人民法院依法中止探望的權(quán)利”規(guī)定的措辭來看，探望權(quán)只能依照法定程序由法院中止，不存在可以由離婚雙方協(xié)議放棄的可能。

　　3、不遵守離婚協(xié)議的約定，非撫養(yǎng)方頻繁探望子女，撫養(yǎng)方提出異議的，應(yīng)如何處理?

　　《婚姻法》第三十八條第三款規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”實(shí)踐中，離異后的父或母頻繁探望子女，或違反探望的約定或規(guī)定會(huì)見子女，以致干擾了子女的正常生活，影響其身心健康。根據(jù)有關(guān)司法解釋，在下列4種情形下，未成年子女及其監(jiān)護(hù)人可以向法院請(qǐng)求中止父或母探望的權(quán)利：

　　(1)患有嚴(yán)重精神病或者烈性傳染性疾病的;

　　(2)對(duì)子女實(shí)施家庭暴力或者虐待子女的;

　　(3)探望權(quán)人與子女關(guān)系嚴(yán)重惡化，子女堅(jiān)決拒絕探望的;

　　(4)其他不利于子女身心健康應(yīng)當(dāng)中止其探望權(quán)的事由。

　　如果非直接撫養(yǎng)方違反協(xié)議，頻繁探望子女，且事實(shí)上影響了子女的身心健康，雙方在協(xié)商不成的情況下，直接撫養(yǎng)方可以向法院起訴，請(qǐng)求法院中止對(duì)方的探望權(quán)。但是，如果非直接撫養(yǎng)方改正其不利于子女身心健康的探望行為的，經(jīng)法院確認(rèn)可以恢復(fù)其探望子女的權(quán)利。離婚父母雙方對(duì)孩子的親屬權(quán)利并不會(huì)因雙方婚姻關(guān)系的終結(jié)而消亡，也就是說，離婚后未撫養(yǎng)孩子一方仍然有探望孩子的權(quán)利，且這種權(quán)利不能被非法剝奪。