【法律依據(jù)】

　　在我國的離婚訴訟中，對于無民事行為能力人能否作為原告提起離婚訴訟，是存在爭議的。第一種觀點認為，無民事行為能力人不能由他人代為提起離婚訴訟;第二種觀點認為，無民事行為能力人可以有條件的由他人代為提起離婚訴訟;第三種觀點認為是沒有不要規(guī)定無民事行為能力人可以作為原告提起離婚訴訟，現(xiàn)行的侵權(quán)之訴可以保護其合法權(quán)益《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(三)》第8條基本上采納的第二種觀點?！痘橐龇ń忉屓返?條的規(guī)定，無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴重損害無民事行為能力人一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護資格的人依照特別程序要求變更監(jiān)護關(guān)系;變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

　　【基本案情】

　　原告：康某

　　原告代理人：康某某(系原告女兒)

　　被告：莊某

　　10多年前，原告的前妻因患尿毒癥病故，留下10多歲的女兒康某某。1997年經(jīng)人介紹，原告與家住奉賢的被告登記結(jié)婚。被告有一子，前夫在工傷事故中身亡。兩人帶著各自的兒女重組新家。2003年，原告因車禍頭部嚴重受傷，后雖然能夠行走，但是智力低下，生活不能自理。2005年，康某動遷安置了一套95平米的房屋。為房屋的歸屬問題，被告與康家產(chǎn)生矛盾，一氣之下將原告送至其浦東父母家。父親得不到繼母的照顧，原告的女兒曾代原告向法院起訴離婚，被法院駁回。后經(jīng)當(dāng)?shù)厮痉ㄋM行調(diào)解，安置房的產(chǎn)權(quán)歸屬原告女兒所有，被告享有居住權(quán)，原告的生活由被告負責(zé)照料。2009年由于被告再次將原告遺棄在拆遷房內(nèi)，原告之女(成年)遂代原告向法院提起離婚訴訟。

　　【法院審理】

　　受理法院經(jīng)審理后認為，綜合對有關(guān)部門的調(diào)查以及庭審中原告的舉證情況，原告康某屬于無民事行為能力人，而被告莊某明確表示不放棄監(jiān)護人資格，依據(jù)《民法通則》第1條第1款的規(guī)定，被告莊某仍然是原告康某的監(jiān)護人?？的持谖慈〉帽O(jiān)護資格的情況下，以原告法定代理人的身份代提出離婚訴訟，不符合法律的規(guī)定。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題意見》第139條第1款之規(guī)定，裁定駁回原告的起訴。

　　一審裁定后，原被告均未上訴。結(jié)案后，經(jīng)法院調(diào)解，被告同意放棄監(jiān)護權(quán)，其他具有法定監(jiān)護資格的人一致同意由原告之女康某某作為原告法定代理人，代為另行提起離婚之訴，經(jīng)法院受理后調(diào)解離婚。

　　【律師點評】

　　成都離婚律師沈輝律師認為，根據(jù)《婚姻法司法解釋三》的立法精神來看，是為了保障那些不具備辨認能力和控制能力的人在一定條件下，解除婚姻關(guān)系而維護其權(quán)益。無民事行為能力人作為原告提起訴訟的情形，如果其無民事行為能力人的原因在婚前已經(jīng)存在，例如“婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)該結(jié)婚的疾病，婚后未治愈的”，這種情況是屬于《婚姻法》規(guī)定的無效婚姻的情形之一，此時可由無民事行為能力人本人及其利害關(guān)系人及其利害關(guān)系人向法院申請宣告婚姻無效。如果無民事行為能力人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間喪失民事行為能力，若其作為原告起訴離婚，是否需要經(jīng)過特別程序變更監(jiān)護人。在《婚姻法司法解釋三》第8條中的規(guī)定，無民事行為能力人作為原告提起離婚訴訟在程序上，應(yīng)當(dāng)有其他監(jiān)護資格的人依法變更監(jiān)護關(guān)系取得監(jiān)護權(quán)后代理無民事行為能力人提起訴訟。